發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同的典型案例

　　林某某、江某、吳某某、黃某某是A公司（有限公司）的發(fā)起人。2012年8月，A公司成立。林某某為A公司法定代表人。

　　2011年9月1日，原告陳某與被告林某某簽訂一份《工程項目單項承諾書(shū)》，該合同內容中，甲方為林某某，乙方為陳某。合同約定由陳某承包A公司營(yíng)運場(chǎng)所的“水泥磚墻、吊頂包消防通道、水電燈具、瓷具、開(kāi)關(guān)、水龍頭、排氣扇、拆墻、搬運、車(chē)運、拆裝空調、工人費”等工程項目及費用。

　　2012年7月1日，陳某與林某某簽訂一份《承諾書(shū)》，內容為甲方林某某同意從201 1年10月1日起將A公司的每季度經(jīng)營(yíng)所得利潤用于支付陳某等的工程款。同日，林某某出具給陳某一份《欠條》，內容為確認林年。截至起訴日止，林某某只歸還了3萬(wàn)元欠款。

　　2012年8月12日，A公司成立后，于2014年3月15日向陳某發(fā)出《承諾書(shū)》，內容為：2011年9月1日陳某與林某某簽訂《工程項目單項承諾書(shū)》系A公司創(chuàng )辦期間，屬于公司職務(wù)行為，A公司愿承擔合同內的一切債權債務(wù)，與林某某本人無(wú)關(guān)。

　　2014年6月2日，陳某向法院訴稱(chēng)，2011年9月1日，原告陳某與林某簽訂一份《工程項目單項承諾書(shū)》，林某某至今尚欠陳某65萬(wàn)元朱還。林某某簽訂合同系履行設立A公司職務(wù)行為，林某某、江某、吳某、黃某某均為公司發(fā)起人，應對該筆65萬(wàn)元債務(wù)承擔連帶責任。故請求判令：林某某、江某、吳某某、黃某某立即共同歸還所拖欠陳某的工程款65萬(wàn)元及其逾期利息，對上述欠款本息林某某、江某、吳某某、黃某某應承擔連帶歸還責任。

　　專(zhuān)家評析：

　　本案是一起裝修合同糾紛，爭議的焦點(diǎn)在于發(fā)起人為設立公司， 以自己名義對外簽訂合同應如何承擔法律責任。

　　我們認為，根據《最高人民法院關(guān)于適用 <中華人民共和國公司法）若干問(wèn)題的規定（三）》第2條規定，發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人可以請求該發(fā)起人承擔合同責任；公司成立后對前款規定的合同予以確認，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權利或者履行合同義務(wù)，合同相對人也可以請求公司承擔合同責任。公司一旦確認，合同相對人即享有請求該發(fā)起人或公司承擔合同責任的選擇權。在公司起人為多數其中一名或幾名發(fā)起人為設立公司以自己名C…對外簽訂合同的情況下，根據合同相對性原則，合同相對人只能請求簽訂合同的發(fā)起人承擔合同責任，而不能請求其他未簽訂合同的發(fā)起人承擔合同責任。

　　在本案中，雖然A公司以《承諾書(shū)》的方式對2011年9月1日陳某與林某某簽訂的《工程項目單項承諾書(shū)》予以確認，但陳某有選擇合周相對方，即選擇要求林某某或A公司承擔合同責任的選擇權。其既可以選擇林某某，也可以選擇A公司承擔合同責任，但只能選擇其一。本案由于A(yíng)公司資不抵債，某選擇林某某承擔合同責任，于法有據。對于原告要求公司的其他發(fā)起人江某、吳某某、黃某某共同歸還工程欠款及利益，并對該筆欠款及利益承擔連帶歸還責任，根據合同相對性原理，江某、吳某某、黃某某并非為2011年9月1日《工程項目單項承諾書(shū)》的合同主體，故陳某不能要求江某、吳某某、黃某某等人承擔合同責任。